מאת ישראל שמעוני, עו"ד ובורר הכלל הוא, כי אם התפנתה כהונתו של בורר עקב התפטרותו או פטירתו, או עקב העברתו מתפקידו, ימנה בית המשפט בורר חליף. זאת – אם אין כוונה אחרת משתמעת מהסכם הבוררות, כלשון סעיף 12(א). החריג נקבע בסעיף 12(ב), שלפיו אם הועבר בורר מתפקידו – רשאי בית המשפט, במקום למנות בורר חליף, להחליט כי הסכסוך לא יידון בבוררות, ובלבד שקיים טעם מיוחד לכך.
האם מוסמך בורר שהתפטר וחזר בו מהתפטרותו לשוב ולשמש כבורר בין הצדדים למרות שלא כל בעלי הדין נתנו את הסכמתם?
ביהמ"ש העליון,מבלי לגעת בשאלת החלתם של דיני פסלות שופטים על בוררים, מצא לנכון להצביע על הגישות השונות בעניין סמכותו של בית המשפט לכפות על בורר להמשיך בניהול הבוררות בניגוד לרצונו. כאן ביהמ"ש מזכיר החלטתו של השופט י` טירקל ברע"א 7524/99 פלוני נ` פלונים ([פורסם בנבו], 31.10.1999) בו נקבע כי לא ניתן לכפות על בורר שהתפטר להמשיך בבוררות [השוו: ע"א 491/76 גואלים מושב עובדים להתיישבות חקלאית שיתופית בע"מ נ` צדוק, פ"ד לא(3) 625, 633 (1977), שם נקבע כי הצדדים אינם יכולים לכוף את הבורר להמשיך בניהול הבוררות]. יושם לב כי ברע"א 7524/99 סבר השופט טירקל כי פניית בית המשפט לבורר על מנת לשכנעו "בפיוסו ובריצויו לחזור בו מהתפטרותו" באמצעות "פניית נימוסין אליו" אינה דרך משפטית מוכרת. ולמרות זאת, השופט טירקל לא קבע כי על בית המשפט חל איסור לנקוט בדרך זו וכל שקבע כי "אי אפשר לכפות על בית המשפט ללכת בה".
על כך מוסיף ביהמ"ש וקובע את הנזכר לעיל.
ביהמ"ש העליון בפרשת שרבט מאמץ את פרשת לויץ (ע"א 318/64) ומפרט רשימה לא סגורה של נסיבות המצדיקות השבת הבורר לתפקידו לאחר שחזר בו מהתפטרותו. כאשר צד לבוררות עושה כל שלאיל ידו על מנת להכשיל את הליך הבוררות ,והוא גורם בהתנהגותו להתפטרות הבורר.כאשר הנזק שעלול להיגרם, אם בכלל, לבעל דין המתנגד לכך שהבורר יחזור קטן מהנזק שיגרם לצדדים האחרים אם הבורר לא ימשיך במלאכתו.האם אי השבת הבורר לתפקידו תגרום לצדדים לעינוי דין.4. התנגדות אחד מבעלי הדין להשבתו של הבורר תבחן לאור חובת תום הלב. רשאי בית המשפט, במקום למנות בורר חליף, להחליט כי הסכסוך לא יידון בבוררות, ובלבד שקיים טעם מיוחד לכך.
*ד"ר ישראל שמעוני, עו"ד בורר ומגשר, מומחה לבוררות, פתרון סכסוכים ומחלוקות בין בעלי דין בתחומים שונים מזה שנים ארוכות. ד"ר שמעוני הוא מחבר הספר `אופק חדש בבוררות` (מהדורה ראשונה ושנייה), יוזם ומנסח תיקון מס` 2 לחוק הבוררות והצעת החוק "בוררות חובה". שימש סגן נשיא לשכת עורכי הדין בישראל בשנים 2003-2007, מייסד ומשמש כיו"ר המוסד לבוררות `יתרו`.