ספרו של ד"ר שמעוני דיני בוררות אופק חדש בבוררות לחצו לרכישה
יתרו | המוסד לבוררות ופתרון סכסוכים
הירשמו לקורס להכשרת בוררים
לייעוץ חייגו: 972-03-7160107
עברית | English
  • אודות
    • הצוות שלנו
    • חזון המוסד
    • מן העיתונות
    • הנחיות היועמ"ש
  • בוררות
    • נבחרת הבוררים
    • בקשה לקיום בוררות\מגשרים
    • תקנון המוסד
    • בוררות - שאלות תשובות
    • הגשת מועמדות לרשימת בוררים
    • ייעוץ משפטי בנושאי בוררות
    • בוררות מומחים בשניים
  • נוטריון
  • יפוי כוח מתמשך
  • היטל השבחה
    • תיקון מס' 84 לחוק התכנון והבניה
    • שמאי מכריע
    • ועדת ערר
    • מאמרים בהיטל השבחה
  • הקורסים שלנו
    • קורס הכשרת בוררים ON LINE
    • קורס בוררות
    • סילבוס הקורס להכשרת בוררים
    • מכתבי המלצה של בוגרי הקורסים
    • גלריית תמונות
  • הספרים שלנו
    • כתבו עלינו
    • פסקי דין שציטטו מספרו של עו"ד ישראל שמעוני "דיני בוררות - אופק חדש בבוררות"
    • תוכן עניינים - אופק חדש בבוררות מהדורה שלישית
  • ציטוטים ספר אופק חדש
    • בית המשפט העליון
    • בית המשפט המחוזי
    • בית משפט השלום
    • ערכאות אחרות
  • מאמרים ופסיקה
    • מאמרים בבוררות
    • מאמרים בגישבור
    • מאמרים בגישור
    • מאמרים בתכנון ובניה
    • מאמרים ניוזלטר
    • הצעות חוק בוררות חובה
    • הצעות חוק - ד"ר שמעוני
    • תמיכה בתיקון מספר 2 לחוק הבוררות
  • יצירת קשר

מאמרים ופסיקה

  • מאמרים בבוררות
  • מאמרים בגישבור
  • מאמרים בגישור
  • מאמרים בתכנון ובניה
  • מאמרים ניוזלטר
  • הצעות חוק בוררות חובה
  • הצעות חוק - ד"ר שמעוני
  • תמיכה בתיקון מספר 2 לחוק הבוררות

פגיעה במקרקעין על ידי תכנית

מאת פרופ` אהרן נמדר, עו"ד
מה הם מקרקעין "גובלים" לענין תביעת פיצויים לפי סעיף 197 לחוק התכנון והבנייה. סעיף 197 לחוק התכנון והבניה, תשכ"ה-1965, מעניק זכות לפיצויים על פגיעה במקרקעין על ידי תכנית למקרקעין "הנמצאים בתחום התכנית או גובלים עמו". שאלה קשה היא מה משמעות המונח "גובלים" האמור בסעיף 197 לחוק. האם הכוונה להשקה פיזית של המקרקעין לתחום התכנית, או שמא יש לבדוק כל מקרה ומקרה לגופו ובהתאם לסוג הפגיעה ולעוצמתה יש גם לקבוע האם המקרקעין "גובלים" לענין סעיף 197.

    

בתי המשפט שדנו בשאלה מהן מקרקעין "גובלים" לא אימצו פירוש אחיד, והם גילו גישות שונות בפירושו: א) במונח "גובלים" הכוונה לצמידות פיזית של קרקע המשיקה לקרקע הנמצאת בתחום התכנית, אם לאורך אחד מצלעותיה ואם בנקודה אחת באחד מקודקודיה. ב) אין לפרש את המילה "גובלים" לפי פרשנות דווקנית ומצמצמת אלא בלשון של יום יום, ולכן מקרקעין השוכנים בסמיכות לתכנית הפוגעת, נחשבים למקרקעין גובלים.


השיקולים להענקת פיצויים על מקרקעין שמחוץ לתחום לתכנית

החלטת בית המשפט העליון בענין וארון לזכות את בעלי המקרקעין בפיצויים על נזקים עקיפים, הגם שהוגבלה על ידי המחוקק למקרקעין גובלים בלבד, זכתה לביקורת שעדיין לא שכחה. כבר שופטי המיעוט בערעור ובדיון הנוסף העלו טענות כנגד "הרחבה" כזו של דיני הפיצויים, טענות שהתמצו באלו:

  1. הענקת פיצויים גם לפגיעה עקיפה למקרקעין שמחוץ לתכנית מהווה הרחבה גדולה מאד של דיני הפיצויים שאיננה מוצאת את צידוקה לא בהיסטוריה החקיקתית של הסעיף ולא מסקירה השוואתית של שיטות משפט אחרות.
  2. החלטת בית המשפט בענין וארון תגרום לכך שמעגל הזכאים לפיצויים יורחב בצורה משמעותית מבלי שיהיה לרשות מקורות מימון לתשלום הפיצויים. דבר זה נוגד את כוונת המחוקק, שלא מצא לנכון לדאוג למקורות מימון נאותים לתשלום פיצויים אלה. לענין זה ניתן לציין כי אין די בכספי היטל ההשבחה הנגבים על ידי הרשות כדי לממן גם את תביעות הפיצויים במקרים אלה.
  3. הרחבת מעגל הזכאים לפיצויים גורמת להפרה של האיזון בין טובת הכלל לבין זכויות הפרט. הרחבה זו תגרום שועדות המקומיות לא תוכלנה לאמוד מראש את היקף התביעות הפוטנציאליות, והן תחשושנה לאשר תכניות העלולות לחשוף אותן לתביעות גם אם הן חיוניות לפיתוח והתכנון של האזור.
  4. סעיף 200 המהווה מסננת בפני תביעות מוגזמות כנגד הרשות איננו חל על מקרקעין גובלים כך שגם הוא לא יוכל להעניק הגנה לרשות הציבורית.
  5. פסק הדין בענין וארון מתיר לנפגע לתבוע פיצויים לפי סעיף 197 גם על נזקים שאינם עוברים את הסף של דיני המטרדים, ובכך הוא יוצר אי שוויון בין דיני הנזיקין לבין דיני התכנון והוא פוגע באיזון שבין שימושי קרקע סותרים.

המבקרים של הלכת וארון סוברים כי דעת המיעוט בפסק הדין הינה צודקת יותר. חיובה של הרשות התכנונית בפיצויים על נזקים שנגרמו לפלוני על ידי בנייה של אלמוני איננה יכולה להיות מושתתת אך ורק על כך שהרשות התירה בנייה שכזו. בסופו של דבר, הנהנה מפעולת הרשות הוא שצריך לשאת בנטל הנזק שנגרם לאחרים. במקרה של תביעה עקיפה למקרקעין שמחוץ לתכנית עדיף, לכן, להפנות את הנפגע למסלול של תביעה נזיקית כנגד הנהנה מפעולת הרשות כדי שהוא ישא בעלותה. הסדר שכזה לא רק שיהיה צודק יותר אלא גם ייעל את פעולות הרשות שלא תנהג בהססנות בפעולותיה התכנוניות ולא תפגע שליחותה לפעול לטובת הציבור.

למרות הביקורת שנמתחה על הלכת וארון, ההלכה כפי שהיא התקבלה בבית המשפט העליון בערעור ובדיון הנוסף, הינה מוצדקת בנסיבות הענין. צריך לזכור כי הלכה זו אוזנה על ידי המחוקק בתיקון מס` 20 לחוק, כך שניתן כיום לתבוע פיצויים רק בגין נזקים עקיפים שנגרמו למקרקעין "גובלים" בלבד. התיקון הנ"ל "תיקן" גם את רוב הביקורת שהוטחה על פסק הדין.

לגופו של ענין, בהגנה על הלכת וארון יש להדגיש את הדברים הבאים:

  • אין הצדקה להבחין בין קרקע שנמצאת בתוך התכנית לקרקע שנמצאת מחוץ לתכנית לענין הפגיעה בהם. גם פגיעה עקיפה שאיננה נגרמת על ידי התכנית עצמה, אלא נובעת מתחולת התכנית על מקרקעין גובלים עלולה לגרום למקרקעין נזק ולהפחתת ערך לא פחות מאשר פגיעה ישירה, ולעיתים אף יותר.
  • אין בסעיף 197 לחוק כל הגבלה גיאוגרפית לפיה הפגיעה צריכה להיות רק במקרקעין הנמצאים בתחום התכנית, ואם המחוקק היה מעונין להגביל את התביעה, היה עושה זאת במפורש כפי שהדבר נעשה בתיקון לחוק לאחר מעשה.
  • עקרון האיזון בין טובת הכלל לזכויות הפרט נשמר בעזרת הסעיפים 202-200 המונים מספר רב של פגיעות שלגביהן יש לרשות חסינות ואין היא חייבת לשלם פיצויים בגינן. יתר על כן, מגבלות אלו יגרמו לכך שהלכת וארון לא תרחיב באופן משמעותי את מעגל הזכאים לפיצויים כפי שהדבר הוכח גם במציאות.
  • ראוי שתתקיים סימטריה בין היטל השבחה, המוטל גם על מקרקעין גובלים, לבין תשלום פיצויים בגין פגיעה במקרקעין, מאחר שסכומי המס נועדים, בין היתר, לכסות את התשלום לבעלי הקרקעות הנפגעים עקב התכנית. נכון הוא שהיטל השבחה תורם לקופת הרשות 50% מההשבחה, ואילו הפיצויים על פגיעה הינם 100% ממנה, אך יש לזכור כי היקף ההשבחות נתון לשיקול דעתה של הרשות והיא יכולה ל"אזן" ביניהם, מה עוד וישנן פגיעות שלפי הסעיפים 202-200 לא ניתן לתבוע פיצויים בגינן.
  • העדר הטלת חובת פיצויים על הרשות יגרום לכך שהיא תתרגל שלא להתייחס לאינטרסים של הנפגעים, והיא תאבד את הרגישות לכך.


הגישה הפרשנית הראויה לאימוץ

מבין שתי הגישות המתוארות לעיל לנו נראה כי יש לאמץ את הגישה השניה האומרת כי אין צורך שהמקרקעין ישיקו פיזית לתחום התכנית כדי שיוכלו לקבל פיצוי בגין הפגיעה בהם. ההתלבטות בין שתי הגישות אינה צריכה למנוע מאתנו מלתור אחר כוונת המחוקק ולפרש את הסעיף לפי התכלית החקיקתית שלו. נראה כי מערכת השיקולים הרחבה כפי שהיא תוארה לעיל והתומכת במתן פיצויים גם לקרקע שמחוץ לתכנית מובילה לאימוץ הגישה הפרשנית הגמישה המפרשת את המילה "גובלים" כסמיכות גיאוגרפית בלבד לצורכי סעיף 197.

הטלת האחריות הנזיקית על הרשות בגין הנזק שנגרם למקרקעין סמוכים נועדה כדי לחייב אותה לנהוג באיפוק ולהתחשב באינטרסים של האנשים המשתמשים בקרקע סמוכה, מצד אחד, אך לגרום לתכנון נכון ויעיל של האזור כולו, מצד שני. לכן, הגבלת האחריות רק כלפי מקרקעין סמוכים במקרים אלה צריכה להתבצע בצורה גמישה. לצורך כך יש לפרש את המונח "גובלים" שבסעיף 197 בצורה רחבה, ולא להגביל את מתן הפיצויים אך ורק למקרקעין הנושקים לתכנית בלבד. אופיים של הנזקים ה"מטרדיים" הנ"ל הוא שהם פורצים את הגבולות המיידים של התכנית, ורצונו של המחוקק להגביל את האחריות של הרשות צריכה להתפרש, בכל מקרה ומקרה לגופו של ענין ובהתחשב בסוג המטרד ובעוצמתו.

אימוץ הגישה התומכת בהשקה פיזית של המקרקעין לתחום התכנית יכול להביא לתוצאות אבסורדיות, שמקרקעין סמוכים לא יקבלו פיצויים למרות שהתכנית גרמה להם נזק מוחשי. הדבר יגרום לכך שהפיצויים לפי סעיף 197 יהיו ניתנים, לרוב, על נזקים טריוויאליים, ככל שסעיף 200 מתיר אותם, ואילו על נזקים ממשיים אחרים לא יינתנו פיצויים. אימוץ גישת ההשקה הפיזית עשוי לגרום לעיוות כאשר תכנית יוצרת מפגע גדול, כגון הקמת שדה תעופה. במקרה כזה בעלי קרקעות סמוכים לא יוכלו לקבל פיצויים למרות שימצאו את עצמם ניזוקים מהתכנית. לגבי מפגעים מהסוג של רעש, וזיהום אויר שאלת ההשקה של המקרקעין לתחום התכנית אין לה רלבנטיות כלל וכלל. מבחינה זו למבחן הסמיכות הגיאוגרפית הינה רלבנטית יותר. רעשים וריח פועלים על פי כללי הפיזיקה והם אפקטיביים עד למרחק מסוים ואין להשקה לתחום התכנית כל השפעה על המפגע, אלא הסמיכות הגיאוגרפית היא שקובעת את אפקטיביות הנזק.

ולבסוף, אך לא לאחרונה, נראה כי גם חוק יסוד: כבוד האדם וחירותו יש לה השפעה על פרשנות סעיף 197. סעיף זה עוסק במתן פיצויים בגין פגיעה בזכות הקנין, ובתור שכזה, מבחני הפגיעה צריכים להיות "מידתיים", דהיינו מבוססים על מבחנים אמיתיים הבודקים את מידת הנזק והיקפו ולא על פי מבחן נוקשה הרואה בהשקה פיזית של המקרקעין לתחום התכנית כחזות הכל.

ואח` נ` הועדה המקומית לתכנון ולבניה "שרונים" , (לא פורסם); ערר (ת"א) 5105/98 שנהב נ` הועדה המקומית לתכנון ולבניה הרצליה; עמ"נ 157/02 מגדלי אלרוב נ` טייבר ואח` , מקרקעין ב/4 431.
4. עמ"נ 102/00 יוסף הלברייך ואח` נ` הועדה המקומית לתכנון ולבניה ירושלים ואח` (לא פורסם); עת"מ (ת"א) 116/01 איוניר יעקב נ` הועדה המקומית לתכנון ולבניה רמת גן ואח`, תק (מח) 2002 (1) 1151; ערר (תא) 5043/00 לוטן נ` הועדה המקומית לתכנון ולבניה תל אביב (לא פורסם); ערר (תא) רש 5425-5472/97 אגא וכט נ` הועדה המקומית לתכנון ולבניה רמת השרון; עת"מ 154/00 אדליה ואברהם אילנץ נ` ועדת ערר מחוזית מחוז חיפה ואח`, מקרקעין א/1 402; עמ"נ 113/02 יצחק גונן ואח` נ` הועדה המקומית לתכנון ולבניה מודיעין, מקרקעין ב/3 עמ` 513.
5. ראה לענין זה ע"א 603/77 וארון נ` הועדה המקומית לתכנון ולבנייה ירושלים, פ"ד ל"ג (3) 409; ד"נ 28/79 הועדה המקומית לתכנון ולבנייה ירושלים נ` וארון, פ"ד ל"ה (1) 561; ת"א 515/73 וארון נ` הועדה המקומית לתכנון ולבנייה ירושלים (לא פורסם).
5. לדיון בגישות השונות בפגיעה עקיפה ראה נ` אלסטר-פנחסי, סעיף 197 לחוק התכנון והבנייה, תשכ"ה-1965 – פיצויים לנפגעים כתוצאה מתכנית מיתאר שלא על דרך הפקעה", הפרקליט ל"ו (תשמ"ו) 516. כן ראה ח` דגן, "דיני קנין: דיני נטילה שלטונית ודיני תחרות – לקראת שיח קניני חדש", ספר השנה של המשפט בישראל (א` רוזן-צבי, עורך, פפירוס, תשנ"ז-1996) בעמ` 710.
6. ראה ד"נ וארון, שם, בעמ` 576 והלאה.
7. . שם, בעמ` 581-580.
8. ראה דעתו של השופט ברק בע"א, וארון, שם.
9. ראה ע"א, וארון, שם, בעמ` 417, 420, ובד"נ שם, עמ` 580-579.
10. ראה בהרחבה ד` לוינסון-זמיר, "פגיעות עקיפות במקרקעין על ידי תכנית – העברת נטל הפיצוי מהכיס הציבורי לכיס הפרטי", ספר הזכרון לגד טדסקי (ירושלים, התשנ"ה-1995), בעמ` 376.
11. . ראה לענין זה, דברי השופט זמיר בע"א 1188/92 הועדה המקומית לתכנון ולבנייה ירושלים נ` ברעלי, פ"ד מ"ט (1) 461, בעמ` 78-474, 84-482.
12 . ראה בע"א, וארון, שם, בעמ` 415-411, בד"נ, וארון, שם, בעמ` 583-566.
13. דברי השופט בייסקי בד"נ, וארון, שם.
14. הלכת וארון לא הביאה בסופו של דבר להצפה של הרשות בתביעות המבוססות על פגיעות עקיפות. לתוצאות של מחקר כזה ראה ר` אלתרמן וא` נעים, פיצויים על ירידת ערך מקרקעין עקב שינוי תכנית (המרכז לחקר העיר והאזור, חיפה, 1992) 44-143, המציינים כי בשנות ה-80 הוגשה רק תביעה אחת המבוססת על הלכת וארון ואף היא נדחתה.
15. להיטל השבחה על מקרקעין גובלים ראה סעיף 196א` לחוק וכן התוספת השלישית לחוק התכנון. כן ראה א` נמדר, דיני מיסים [מיסוי מקרקעין] (חושן למשפט, תשנ"ב-1992) הדיון בפרק 28.
16. ראה ע"א, וארון, שם, בעמ` 415-414; ד"נ, וארון, שם, בעמ` 571 ו-583.
17. לאיזון הנעשה במסגרת של תכנית איחוד וחלוקה ראה הדיון בפיסקה [612].
18. ראה ד"נ, שם, בעמ` 569-568.
20. . להתלבטות דומה לגבי היטל השבחה המוטל לפי סעיף 2(א) לתוספת השלישית לחוק התכנון על מקרקעין "גובלים" ראה נ` דנקנר וד` לזבניק, "על החיוב בהיטל השבחה", עיוני משפט י` (תשמ"ד-1984) 121, בעמ` 130; א` נמדר, דיני מיסים [מיסוי מקרקעין] (חושן למשפט, תשנ"ב-1992), פיסקה [2805].
21. ראה גם ב` ברזילי, "פיצויי ירידת ערך: מקרקעין גובלים", מקרקעין א/6 75.

    • ראשי
    • ציטוטים
    • יצירת קשר
    • הצהרת פרטיות
    • אודות
    • הצוות שלנו
    • חזון המוסד
    • תקנון המוסד
    • מן העיתונות
    • הנחיות היועמ"ש
    • קישורים
    • טפסים להורדה
    • בוררות
    • תקנון המוסד
    • תניית בוררות להסכם
    • בקשה לקיום בוררות
    • מסלול בוררות מהיר
    • רשימת בוררים
    • רשימת בוררים נבחרים
    • בוררות בינלאומית
    • בוררות - שאלות תשובות
    • ייעוץ משפטי בנושאי בוררות
    • סרטונים להמחשה
    • פסקי דין בבוררות
    • בוררות בדין העברי
    • גישבור
    • מטרות
    • שלב ראשון בגישבור: גישור
    • שלב שני בגישבור: בוררות
    • גישבור בשיטת 'יתרו'
    • בקשה להליך גישבור
    • תניית גישבור
    • פסקי דין בנושא גישבור
    • גישור
    • גישור מהו?
    • גישור: עדכונים
    • רשימת מגשרים
    • בקשה להליך גישור
    • חקיקה בנושא גישור
    • גישור משפחתי
    • פסיקה
    • יישוב סכסוך
    • קורסים
    • סרטוני סימולציות
    • קורס בוררות (גישבור)
    • מכתבי הערכה והמלצה
    • גלרית תמונות
    • מאמרים ופסיקה
    • מאמרים בבוררות
    • מאמרים בגישבור
    • מאמרים בגישור
    • מאמרים בתכנון ובניה
    • מאמרים ניוזלטר
    • ניוזלטר
    • הצעות חוק בוררות חובה
    • הצעות חוק - ישראל שמעוני
    • תמיכה בתיקון מספר 2 לחוק הבוררות
    • ספרות
    • ספר אופק חדש מהדורה 2
    • גופים מעין-שפוטיים
    • אופק חדש בבוררות
    • הבוררים
    • The Arbitrators
    • Los mediadores
    • ספרות | תגובות והמלצות
  • יתרו | המוסד לפתרון סכסוכים

  • מבוא גרופית 4 ( צהלה ) תל אביב 6930041, ישראל
  • יצירת קשר

  • 972-03-7160107
  • 972-153-3-7160107
  • ראשי
  • מפת אתר
  • יצירת קשר
  • וייז
  • פייסבוק
יתרוהמוסד לפתרון סכסוכיםwww.itroltd.com©כל הזכויות שמורות
  בניית אתרים   אינטרדיל
פסקי דין אשר ציטטו
מספרו של שמעוני
"אופק חדש בבוררות"
"גופים מעין-
שפוטיים"
לייעוץ לחץ כאן
  בניית אתרים לעסקים   אינטרדיל